Субсидиарная ответственность при банкротстве: новые правила

24.08.2017
Субсидиарная ответственность при банкротстве: новые правила


Последние несколько лет в деловых кругах неуклонно растет интерес к законодательству о банкротстве, что связано, прежде всего, с активизацией позиции кредиторов при взыскании долга.

С этой точки зрения всегда наиболее животрепещущим был вопрос: что делать, когда у организации-должника имущества нет?

Логично, что на ум сразу приходит привлечение к ответственности руководителя компании и ее учредителей. Хотя, учитывая российские реалии, и это далеко не всегда могло чем-то помочь из-за распространения номинальных руководителей и учредителей юридических лиц.

В этой связи тенденцией последних лет в законотворчестве и правоприменительной практике являлось направление движения на срыв с компаний «корпоративной вуали» и выявление действительных выгодоприобретателей и лиц, осуществляющих управление организациями.

В развитие данной тенденции был принят Федеральный закон от 29.07.2017 № 266-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях» (далее - Закон № 266-ФЗ).

Среди прочих изменений Законом № 266-ФЗ, вместо отменяемой ст. 10 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон о банкротстве), регулировавшей ответственность должника и иных лиц в деле о банкротстве, была введена в действие отдельная глава № III.2 «Ответственность руководителя должника и иных лиц в деле о банкротстве».

Итак, кто может оказаться «жертвой»?
 
Первое, на что необходимо обратить внимание, это введение термина «контролирующее должника лицо». Именно на лиц, относящихся к данной категории, может быть возложена субсидиарная ответственность либо обязанность по возмещению причиненного кредиторам вреда.
 
Контролирующим должника лицом признается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий.
 
Установлено, что возможность определять действия должника может достигаться любым способом, в том числе:
 
1) в силу нахождения с должником (руководителем или членами органов управления должника) в отношениях родства или свойства, должностного положения;
 
2) в силу наличия полномочий совершать сделки от имени должника, основанных на доверенности, нормативном правовом акте либо ином специальном полномочии;
 
3) в силу должностного положения (в частности, замещения должности главного бухгалтера, финансового директора должника, лиц, обладающих полномочиями совершать сделки от имени должника, основанных на доверенности, нормативном правовом акте либо ином специальном полномочии, а также замещения иной должности, предоставляющей возможность определять действия должника);
 
4) иным образом, в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом.
 
То есть, контролирующим должника лицом может быть признано не только лицо, входящее в органы управления должника, но и любой работник, условно, относящийся к категории «топовых», а также любое иное лицо.
 
При этом, лицо признается контролирующим, если:
 
1) являлось руководителем должника или управляющей организации должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом ликвидационной комиссии;
 
2) имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться 50 % и более голосующих акций акционерного общества, или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юридического лица либо имело право назначать (избирать) руководителя должника;
 
3) извлекало выгоду из незаконного или недобросовестного поведения лиц, которые в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочены выступать от его имени.
 
За что и сколько?
 
В отношении контролирующих должника лиц предусмотрен целый ряд ситуаций, при которых они могут быть привлечены к субсидиарной ответственности по обязательствам должника или стать обязанными возместить кредиторам причиненный ущерб:


1. полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица (ст. 61.11 Закона о банкротстве)

Пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:
 
1) причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица), включая сделки, отнесенные Законом о банкротстве к подозрительным или влекущим за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами;

2) документы бухгалтерского учета и (или) отчетности к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством РФ, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством РФ, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы;

3) требования кредиторов 3-й очереди (расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды) по основной сумме задолженности, возникшие вследствие правонарушения, за совершение которого вступило в силу решение о привлечении должника или лиц, являющихся либо являвшихся его руководителями, к уголовной, административной ответственности или ответственности за налоговые правонарушения, в том числе требования об уплате задолженности, выявленной в результате производства по делам о таких правонарушениях, превышают 50 % общего размера требований кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, включенных в реестр требований кредиторов;
 

4) документы, хранение которых являлось обязательным в соответствии с законодательством РФ об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах, об обществах с ограниченной ответственностью, о государственных и муниципальных унитарных предприятиях к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют либо искажены;

5) на дату возбуждения дела о банкротстве не внесены подлежащие обязательному внесению в соответствии с федеральным законом сведения либо внесены недостоверные сведения о юридическом лице:

в Единый государственный реестр юридических лиц на основании представленных таким юридическим лицом документов;

в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц в части сведений, обязанность по внесению которых возложена на юридическое лицо.
 
6) невозможность погашения требований кредиторов наступила вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, однако производство по делу о банкротстве прекращено в связи с отсутствием средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, или заявление уполномоченного органа о признании должника банкротом возвращено;
 
7) должник стал отвечать признакам неплатежеспособности не вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, однако после этого оно совершило действия и (или) бездействие, существенно ухудшившие финансовое положение должника.
 
Если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия нескольких контролирующих должника лиц, такие лица несут субсидиарную ответственность солидарно.
 
Размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.
 
В размер субсидиарной ответственности контролирующего лица не включаются требования, принадлежащие этому лицу либо заинтересованным по отношению к нему лицам. Такие требования не подлежат удовлетворению за счет средств, взысканных с данного контролирующего должника лица.

При рассмотрении вопроса о привлечении к субсидиарной ответственности в связи с невозможностью полного погашение требований кредиторов вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица арбитражный суд вправе уменьшить размер субсидиарной ответственности или полностью освободить от нее, при наличии одновременно двух условий:
 
- привлекаемое лицо, докажет, что оно при исполнении функций органов управления или учредителя (участника) юридического лица фактически не оказывало определяющего влияния на деятельность юридического лица (осуществляло функции органа управления номинально),
 
- благодаря предоставленным этим лицом сведениям установлено фактически контролировавшее должника лицо и (или) обнаружено скрывавшееся последним имущество должника и (или) контролирующего должника лица.
 
Кроме того, размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица подлежит соответствующему уменьшению, если им будет доказано, что размер вреда существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению за счет этого контролирующего должника лица.

Контролирующее должника лицо вообще не будет нести субсидиарной ответственности, в случаях:
 
- если докажет, что его вина в невозможности полного погашения требований кредиторов отсутствует.
 
- если оно действовало согласно обычным условиям гражданского оборота, добросовестно и разумно в интересах должника, его учредителей (участников), не нарушая при этом имущественные права кредиторов, и если докажет, что его действия совершены для предотвращения еще большего ущерба интересам кредиторов.


2. Субсидиарная ответственность за неподачу (несвоевременную подачу) заявления должника (ст. 61.12 Закона о банкротстве)

Долгое время, предусмотренная ст. 9 Закона о банкротстве обязанность обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании организации несостоятельной существовала только у руководителя организации и у ликвидационной комиссии.
 
Руководитель должен предпринять необходимые действия, когда имеется одно из следующих условий:
 
- удовлетворение требований одного или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами;
 
- органом должника, уполномоченным в соответствии с его учредительными документами на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;
 
- органом, уполномоченным собственником имущества должника - унитарного предприятия, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;
 
- обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника;
 
- должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества;
 
- имеется не погашенная в течение более чем трех месяцев по причине недостаточности денежных средств задолженность по выплате выходных пособий, оплате труда и другим причитающимся работнику, бывшему работнику выплатам в размере и в порядке, которые устанавливаются в соответствии с трудовым законодательством.
 
Такое заявление должно быть подано не позднее, чем через 1 месяц после возникновения соответствующих обстоятельств.
 
Для ликвидационной комиссии такая обязанность наступает, если при проведении ликвидации юридическое лицо стало отвечать признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества. Заявление должно быть подано в течение десяти дней с момента выявления каких-либо из указанных признаков.

Законом № 266-ФЗ существенно расширен круг лиц, на которых может быть возложена обязанность по обращению в суд.
 
В ст. 9 Закона о банкротстве был введен новый пункт 3.1., в соответствии с которым в случае, если руководитель организации не выполняет возложенную на него обязанность по обращению в арбитражный суд с заявлением должника о признании его несостоятельным, такая обязанность теперь возлагается на лиц, имеющих право инициировать созыв внеочередного общего собрания акционеров (участников) должника, либо иных контролирующих должника лиц, а также для собственников имущества должника - унитарного предприятия.
 
Указанные лица должны принять решение о самостоятельном обращении в арбитражный суд с заявлением должника о признании его несостоятельным.
 
Такое решение собственниками имущества должника - унитарного предприятия должно быть принято в течение 10 дней с момента истечения срока для обращения руководителя организации в арбитражный суд.
 
Лица, имеющие право инициировать созыв внеочередного общего собрания акционеров (участников) должника и иные контролирующих его лица в течение 10 дней с момента истечения срока для обращения руководителя организации в арбитражный суд должны выступить с требованием о проведении внеочередного общего собрания, которое должно быть проведено в 10-дневный срок с момента предъявления такого требования.
 
Если же все вышеперечисленные лица не принимают соответствующих решений и (или) не обращаются в арбитражный суд с заявлением, это влечет возникновение у них субсидиарной ответственности по обязательствам должника. При нарушении обязанности несколькими лицами эти лица отвечают солидарно.
 
Размер ответственности равен размеру обязательств должника, возникших после истечения срока, предусмотренного для принятия соответствующих решений и подачи заявления в арбитражный суд, и до возбуждения дела о банкротстве должника (возврата заявления уполномоченного органа о признания должника банкротом).
 
Бремя доказывания отсутствия причинной связи между невозможностью удовлетворения требований кредитора и нарушением обязанности лежит на привлекаемом к ответственности лице (лицах).
 
В размер ответственности не включаются обязательства, до возникновения которых конкурсный кредитор знал или должен был знать о том, что имели место основания для возникновения обязанности по обращению с заявлением в арбитражный суд, за исключением требований об уплате обязательных платежей и требований, возникших из договоров, заключение которых являлось обязательным для контрагента должника.


3. Ответственность за нарушение законодательства о банкротстве (ст. 61.13 Закона о банкротстве).

В случае нарушения руководителем должника или учредителем (участником) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия, членами органов управления должника, членами ликвидационной комиссии (ликвидатором) или иными контролирующими должника лицами положений Закона о банкротстве, указанные лица обязаны возместить убытки, причиненные в результате такого нарушения.

К таким обязанностям можно отнести, в частности, обязанности, связанные с обращением должника в арбитражный суд с заявлением о признании несостоятельным, связанные с введением процедуры наблюдения.
 
Законом № 266-ФЗ внесены изменения в ст. 30 Закона о банкротстве, в результате чего появилась обязанность для руководителя организации в случае возникновения признаков банкротства либо обстоятельств, которые делают обязательным для руководителя организации обращение в арбитражный суд, включить сведения о наличии таких обстоятельств в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц в течение десяти рабочих дней с даты, когда руководителю стало или должно было стать известно об их возникновении, а также в разумный срок предпринять все зависящие от него разумные необходимые меры, направленные на предупреждение банкротства должника.
 
Также контролирующие должника лица со дня, когда они узнали или должны были узнать о наличии указанных обстоятельств, обязаны действовать с учетом интересов кредиторов, в частности не допускать действия (бездействие), которые могут заведомо ухудшить финансовое положение должника.
 

Обязанность возместить убытки возникает у контролирующих должника лиц и в случае необоснованного обращения в арбитражный суд с заявлением о признании должника несостоятельным, либо если должник не принял меры по оспариванию необоснованных требований заявителя или предъявленных кредиторами требований.

И немного о процедуре

В соответствии с ст. 61.14 Закона о банкротстве правом на подачу заявления о привлечении к субсидиарной ответственности в ходе любой процедуры, применяемой в деле о банкротстве, от имени должника обладают арбитражный управляющий по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов, конкурсные кредиторы, представитель работников должника, работники или бывшие работники должника, перед которыми у должника имеется задолженность, или уполномоченные органы.
 
Правом на подачу заявления о привлечении к субсидиарной ответственности по основанию «полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица» после завершения конкурсного производства или прекращения производства по делу о банкротстве в связи с отсутствием средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, обладают кредиторы, чьи требования были признаны судом обоснованными, а также заявитель по делу о банкротстве в случае прекращения производства по делу о банкротстве по указанному ранее основанию до введения процедуры, применяемой в деле о банкротстве, либо уполномоченный орган в случае возвращения заявления о признании должника банкротом.

Правом на подачу заявления о привлечении к субсидиарной ответственности по основанию «неподача (несвоевременная подача) заявления должника» после завершения конкурсного производства или прекращения производства по делу о банкротстве в связи с отсутствием средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, или возврата уполномоченному органу заявления о признании должника банкротом обладают конкурсные кредиторы, работники либо бывшие работники должника или уполномоченные органы, перед которыми предусмотрены соответствующие обязательства.
 
Заявление о привлечении к ответственности по основаниям, предусмотренным настоящей главой, может быть подано в течение трех лет со дня, когда лицо, имеющее право на подачу такого заявления, узнало или должно было узнать о наличии соответствующих оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, но не позднее трех лет со дня признания должника банкротом (прекращения производства по делу о банкротстве либо возврата уполномоченному органу заявления о признании должника банкротом), а в ряде случаев – с момента завершения конкурсного производства, и не позднее десяти лет со дня, когда имели место действия и (или) бездействие, являющиеся основанием для привлечения к ответственности.
 
Пропущенный срок может быть восстановлен арбитражным судом в течение 2 лет с момента истечения срока.
 

Лицо, в отношении которого в рамках дела о банкротстве подано заявление о привлечении к ответственности, имеет права и несет обязанности лица, участвующего в деле о банкротстве, как ответчик по этому заявлению.

Привлеченное к субсидиарной ответственности лицо имеет право обратного требования (регресса) к должнику по делу о банкротстве в размере выплаченной суммы, которое удовлетворяется после всех других требований, включенных в реестр требований кредиторов, и требований, подлежащих удовлетворению после требований, включенных в такой реестр. (ст. 61.15 Закона о банкротстве).

В случае установления оснований для привлечения лица к субсидиарной ответственности кредиторы вправе направить арбитражному управляющему заявление о выборе одного из следующих способов распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности:
 
1) взыскание задолженности по этому требованию в рамках процедуры, применяемой в деле о банкротстве;
 
2) продажа этого требования;
 
3) уступка кредитору части этого требования в размере требования кредитора.
 
Сведения о подаче заявления о привлечении к ответственности, о судебных актах, вынесенных по результатам рассмотрения по существу такого заявления, и судебном акте о его пересмотре подлежат включению в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве.

Когда изменения вступают в силу?
 
Закон № 266-ФЗ вступил в силу с даты опубликования, т. е. с 30 июля 2017 года, за исключением отдельных положений.
 
Заявления о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной ст. 10 Закона о банкротстве, которые поданы с 1 июля 2017 года, будут рассматриваться уже по новым по правилам.
 
Ряд положений Закона № 266-ФЗ, связанных с подачей заявления о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности и взыскании убытков после завершения конкурсного производства, прекращения производства по делу о банкротстве в связи с отсутствием средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, или возвратом заявления уполномоченного органа о признании должника банкротом, применяются в случае, если определение о завершении или прекращении процедуры конкурсного производства в отношении таких должников либо определение о возврате заявления уполномоченного органа о признании должника банкротом вынесены после 1 сентября 2017 года.